Бенефициарный владелец в некоммерческой организации

Бенефициарный владелец это учредитель или директор? Часто такие вопросы задают те, кто обращается за услугой в банк. В статье разбираемся кто такие бенефициары юридического лица

Сведения о бенефициарных владельцах НКО.

  • Федеральный закон от 07.08.2001 N 115-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» Статья 6.1. Обязанности юридического лица по раскрытию информации о своих бенефициарных владельцах.
  • Для целей настоящей статьи под бенефициарным владельцем понимается физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25 процентов в капитале) юридическим лицом либо имеет возможность контролировать его действия.
  • Юридическое лицо обязано: 1) регулярно, но не реже одного раза в год обновлять информацию о своих бенефициарных владельцах и документально фиксировать полученную информацию; 2) хранить информацию о своих бенефициарных владельцах и о принятых мерах по установлению в отношении своих бенефициарных владельцев сведений, предусмотренных абзацем вторым подпункта 1 пункта 1 статьи 7 настоящего Федерального закона, не менее пяти лет со дня получения такой информации.
  • Являются ли правления Региональной общественной организации бенефициарными владельцами общественной организации, которая создана без взносов в уставный капитал, соответственно без долей в деятельности организации, где вся полученная прибыль от некоторых коммерческих сделок не перераспределяется, а тратиться на нужны общественной организации?

  • Если согласно Устава общественной организации Правление относится к высшему органу управления, который имеет полномочия контролировать действия некоммерческой организации, то на основании ст. 3 Федерального Закона от 07.08.2001 №115-ФЗ, п. 3 ст. 29 Федерального Закона от 12.01.1996 №7-ФЗ, члены Правления относятся к бенефициарным владельцам.

Виды НКО

Согласно ГК РФ создание юрлиц может осуществляться с целью получения дохода и с некоммерческими целями. В зависимости от целей различают два вида организаций: коммерческие и некоммерческие. Организация некоммерческого типа (НКО) – это юрлицо, зарегистрированное не для ведения бизнеса. Прибыль между членами организации в такой компании не распределяется. Получение дохода в такой компании возможно, но только с целью поддержания ее работоспособности. Согласно п.4 ст.50 ГК РФ, возможность получения дохода в НКО должна быть прописана в положениях устава организации. Деятельность НКО регулируется Законом №7-ФЗ от 12 января 1996 г. (Закон о НКО). ГК РФ предусматривает следующие виды НКО:

  • Организации и движения общественного типа /ст.123.4, 123.7-1 ГК РФ/ (например, политические, профсоюзные, религиозные объединения).
  • Потребительские кооперативы /ст.123.2, 123.3 ГК РФ/ (например, кооперативы дачников или садоводов).
  • Союзы, ассоциации /ст.123.8 ГК РФ/ (например, СРО оценщиков, АУ и др.).
  • Частные и публично-правовые организации.
  • Товарищества собственников объектов недвижимости /ст.123.12 ГК РФ/.
  • Автономные НКО.
  • Фонды (например, благотворительные, общественные и др.).
  • Общины /ст.123.15, 123.16/ (казачьи, малых народов России).
  • Палаты (нотариальные, адвокатские).
  • Государственные учреждения, государственные корпорации, муниципальные учреждения.

Если учредители НКО не становятся участниками организации и не обладают правами членства, то они относятся к категории унитарных НКО. Например, фонды и автономные НКО, религиозные и публично-правовые организации и др.

Кто такой бенефициар

Бенефициар – заимствованное слово, и чтобы разгадать его суть, нужно обратиться к его французским корням. В переводе с французского, это слово означает «прибыль» или «польза». Поэтому самое простое определение бенефициара – человек, который получает прибыль.

Если говорить на финансовом языке, то бенефициар – то лицо, которому принадлежат приносящие прибыль активы. Но следует сразу оговориться, что это не только те физические и юридические лица, которые фактически владеют всем имуществом той или иной компании. На деле бенефициарами являются все, кто может контролировать (изменять) деятельность организации.

То есть бенефициаром признается лицо, которое имеет право распоряжаться имуществом организации, вне зависимости от того, принадлежит ли оно непосредственно ему, или нет. То есть, это физические или юридические лица, которые де-факто владеют средствами, а следовательно, и самой компанией.

2. Кто такой выгодоприобретатель и чем он отличается от бенефициарного владельца 📑

В российском законодательстве эти два понятия немного разнятся.

отличие выгодоприобретателя от бенефициараКто такие выгодоприобретатели и бенефициары, в чем между ними различие?

Бенефициар – это лицо, имеющее влияние на деятельность организации с при помощи своей доли в 25%. Это может быть пакет акций или часть уставного капитала.

Выгодоприобретатель – это более широкое понятие, включающее в себя рантье, арендодателей и прочих лиц, получающих какой-либо доход.

3. Обязанности организации по раскрытию информации о бенефициарных владельцах в отчетности по РСБУ

Организация обязана включать информацию о бенефициарах в отчетность общества в случаях и порядке, предусмотренных законодательством РФ (п. 7 ст. 6.1 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ).

Законодательством РФ о бухгалтерском учете предусмотрено раскрытие в бухгалтерской отчетности информации о связанных сторонах по правилам, установленным ПБУ 11/2008 «Информация о связанных сторонах» (ч. 1 ст. 30 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете», п. 27 ПБУ 4/99 «Бухгалтерская отчетность организации», Приложение к Письму Минфина России от 29.01.2014 N 07-04-18/01, Письмо Росфинмониторинга от 29.07.2019 N 01-04-05/17015).

Связанными сторонами, в частности, считаются лица (не обязательно физические), которые контролируют организацию или способны оказывать значительное влияние на ее деятельность (п. 6 ПБУ 11/2008 «Информация о связанных сторонах»). Возможность контроля и значительного влияния определяется не только участием в уставном капитале организации, но может следовать из положений учредительных документов, заключенных договоров, участия в наблюдательном совете, выданных доверенностей и других обстоятельств. Перечень связанных сторон, информация о которых должна быть раскрыта в бухгалтерской отчетности, должен формироваться с учетом требования приоритета содержания перед формой (п. п. 7, 8, 9 ПБУ 11/2008 «Информация о связанных сторонах»).

Юридическое или физическое лицо, как правило, контролирует организацию, когда имеет (п. 7 ПБУ 11/2008 «Информация о связанных сторонах»):

  • более 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном капитале в силу своего участия в обществе либо в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц;
  • либо право распоряжаться (непосредственно или через свои дочерние общества) более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном капитале, и имеет возможность определять решения, принимаемые организацией.

В тех случаях, когда юридическое или физическое лицо имеет возможность участвовать в принятии решений организации, но не контролирует ее, считается, что такое юридическое или физическое лицо оказывает значительное влияние на организацию (п. 8 ПБУ 11/2008 «Информация о связанных сторонах»).

Для того чтобы понять, нужно ли раскрывать информацию о бенефициарном владельце в бухгалтерской отчетности и в каком объеме, необходимо определить, обладает ли бенефициарный владелец возможностями контроля или значительного влияния.

Очевидно, что бенефициарный владелец, признанный таковым по качественному критерию – возможности прямо или через других лиц определять решения, принимаемые организацией, признается также и контролирующей организацию связанной стороной.

В эту же категорию следует отнести бенефициарных владельцев, признанных таковыми по количественному критерию – преобладающей доле участия, если эта доля превышает 50%. Можно сказать, что в отношении них количественный и качественный критерий совпадают.

В отношении бенефициарных владельцев с долей участия от 25% до 50% необходимо провести дополнительный анализ, могут ли они оказывать значительное влияние на деятельность организации. Если да, то их следует признать связанной стороной с возможностью значительного влияния.

Если нет, то раскрывать информацию о таких бенефициарных владельцах в бухгалтерской отчетности не нужно. Они не признаются связанными сторонами по ПБУ 11/2008.

В отношении бенефициарных владельцев, признанных связанными сторонами, необходимо раскрыть сведения, позволяющие однозначно идентифицировать бенефициарного владельца (Приложение к Письму Минфина России от 29.01.2014 N 07-04-18/01). При этом необязательно обнародовать всю информацию, собранную организацией во исполнение Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ.

Раскрытие информации о бенефициарных владельцах в отчетности не требует согласия субъекта персональных данных, так как эта обязанность прямо предусмотрена Федеральным законом от 07.08.2001 N 115-ФЗ (пп. 2, 11 п. 1 ст. 6, ст. 7 Федерального закона от 27.07.2006 N 152-ФЗ «О персональных данных», Информация Роскомнадзора «Ответы на вопросы в сфере защиты прав субъектов персональных данных»).

Если в отчетном периоде организация проводила операции с бенефициарными владельцами, то в бухгалтерской отчетности раскрывается (п. 10 ПБУ 11/2008, Приложение к Письму Минфина России от 29.01.2014 N 07-04-18/01):

  • характер отношений;
  • виды операций;
  • объем операций каждого вида (в абсолютном или относительном выражении);
  • стоимостные показатели по не завершенным на конец отчетного периода операциям;
  • условия и сроки осуществления (завершения) расчетов по операциям, а также форма расчетов;
  • величина образованных резервов по сомнительным долгам на конец отчетного периода;
  • величина списанной дебиторской задолженности, по которой срок исковой давности истек, других долгов, нереальных для взыскания, в том числе за счет резерва по сомнительным долгам.

Если бенефициарные владельцы относятся к категории контролирующих связанных сторон, то характер отношений между ними надо описать в бухгалтерской отчетности даже при отсутствии операций с ними (п. 13 ПБУ 11/2008).

Информация об операциях раскрывается по каждой связанной стороне, если это необходимо для понимания влияния операций со связанными сторонами на бухгалтерскую отчетность организации. В ином случае ее можно сгруппировать по видам операций и по видам связанных сторон (п. п. 10, 11 ПБУ 11/2008).

Кратко соотношение понятий «бенефициарный владелец» и «связанная сторона», а также объем раскрываемой информации о них в бухгалтерской отчетности можно представить в виде таблицы:

Основание признания бенефициарным владельцем Категория связанной стороны Раскрываемая информация
Качественный критерий – возможность влияния Контролирующая связанная сторона Сведения, позволяющие однозначно идентифицировать бенефициарного владельца;

Описание характера отношений между организацией и бенефициарным владельцем;

При наличии в отчетном периоде операций между организацией и бенефициарным владельцем – информация об операциях.

Количественный критерий – доля прямого или косвенного участия в капитале свыше 50%
Количественный критерий – доля участия от 25% до 50% Связанная сторона с возможностью значительного влияния Сведения, позволяющие однозначно идентифицировать бенефициарного владельца;

При наличии в отчетном периоде операций между организацией и бенефициарным владельцем:

— информация об операциях;

— информация о характере отношений между организацией и бенефициарным владельцем.

Связанной стороной не признается – не имеет возможности значительного влияния Не раскрывается

Информацию о бенефициарных владельцах включают в пояснения к бухгалтерскому балансу и отчету о финансовых результатах (п. 14 ПБУ 11/2008 «Информация о связанных сторонах»).

Особенности установления бенефициара

Следует разделять подходы в определении бенефициара для физических и юридических лиц.

Для юридического лица

Бенефициаром юридического лица  выступает либо один, либо несколько фактических собственников организации, которые имеют право оказывать прямое или косвенное воздействие на компанию. Это воздействие может быть как прямым, так и косвенным.

Сложность выявления бенефициаров утяжеляется тем, что сведения о них могут быть не указаны в документах компании. Или же может быть занижено их официальное участие в ее деятельности. Их личность устанавливается сотрудниками банка и может быть известна только им и коммерческим агентам.

Некоторые компании стараются не разглашать информацию о своих бенефициарах, к примеру, в следующих случаях:

  • при использовании оффшоров;
  • при оптимизации налогообложения и уклонении от уплаты налогов;
  • при легализации средств, которые были получены криминальным путем.

Голос бенефициара юридического лица является доминирующим в решении ряда ключевых вопросов деятельности организации, таких, как: распределение прибыли, участие в инвестиционных проектах.  В этих целях бенефициар имеет право участвовать в собрании акционеров компании.

Для того, чтобы обеспечить участие бенефициара в управлении компанией и максимально сокрыть сведения о его личности, применяются всевозможные схемы оформления собственности и правоустанавливающей документации.

В качестве примера приведем следующую ситуацию – получение бенефициаром доступа к счетам организации по доверенности, которая выдается «подставным» директором. Бенефициар обладает собственностью посредством акций на предъявителя. Это может также осуществляться с помощью лиц, которые выполняют функции номинальных владельцев акций.

Пример

Приведем пример определения конечного бенефициара юридического лица.

Так, недавно была обнародована информация о конечном бенефициаре концерна «Русал» и УК «Базовый элемент» – Олеге Дерипаске. Он был вынужден раскрыть сведения о структуре собственности данных компаний, испытывая давление международных инвесторов. Для этого Дерипаска был вынужден признать, что он является единственным владельцем указанных компаний.

В данном примере под «конечным бенефициаром» понимается единоличный собственник компании, т.е. Олег Дерипаска. Он может владеть активами  компаний напрямую, или косвенным образом, т.е. через какие-то сторонние структуры.

Для физического лица

Установление сведений о бенефициарах физических лиц затруднено по многим причинам. Это, помимо прочего, объясняется тем, что клиенты не раскрывают данную информацию умышленно, либо неумышленно.

При этом выявление бенефициаров юридических лиц является более простым благодаря наличию в арсенале кредитных учреждений таких информационных порталов, как СПАРК или «Коммерсантъ КАРТОТЕКА», в которых можно найти данные сведения.

Для информации: необходимость установления бенефициара физического лица предусмотрена стандартами международных организаций. Это не только «прихоть» российского  уполномоченного органа.

Выделим возможных бенефициаров физического лица:

  • законный представитель данного субъекта;
  • попечитель.

Это, если не рассматривать варианты, носящие криминальный подтекст. Здесь в качестве примера можно привести участие безработных, студентов или просто малообеспеченных людей в схемах по обналичиванию денег, которые участились в нашей стране.

С формальной точки зрения лица, которые их наняли, и будут являться бенефициарами данных клиентов — физических лиц. При этом данные бенефициары могут быть не выявлены банком.

Бенефициар в корпоративном и трастовом праве

В компании бенефициаром может являться:

  • титульный акционер (лицо, чьи данные указаны в сертификате акций), либо
  • иное лицо, по поручению и в интересах которого акциями владеет номинальный акционер (в странах, право которых допускает номинальное владение акциями/долями в компаниях).

На практике отношения между номинальным и бенефициарным владельцем фиксируются в трастовой декларации или соглашении (не путать с «трастом» – см. ниже), по которому номинальный владелец обязуется воздерживаться от каких-либо действий (напр., отчуждения, распоряжения) с вверенными ему акциями, безоговорочно уступает бенефициарному владельцу все права на получение дивидендов и иных распределений прибыли компании, а также обязуется осуществлять права голоса в отношении принадлежащих ему акций только в соответствии с указаниями бенефициарного владельца.

Таким образом, бенефициар компании – это не только тот, кто в конечном счете владеет акциями/долями в ней, но и тот, кто даёт указания, обязательные для исполнения номинальным лицом, и определяет экономическую судьбу доходов компании.

При открытии банковского счёта компании в любом банке потребуется указание (и идентификация) именно бенефициара, а не только номинального владельца компании. Тогда как роль номинального владельца ограничивается держанием акций и формальным нахождением в реестре акционеров компании. Юридическую ответственность за любые действия компании (включая ситуации, приведшие к судебным разбирательствам) несет её бенефициар.

В трасте (речь идёт именно о полноценном трасте как фидуциарном правоотношении, а не о трастовой декларации в рамках компании, как описано выше) бенефициаром является лицо, в пользу и в интересах которого доверительный собственник (trustee) выполняет свои обязанности по управлению переданным в траст имуществом. Бенефициар имеет определённый условиями траста интерес в имуществе и/или доходах траста, однако не имеет права на управление имуществом траста и контроль над действиями доверительного собственника.

Конструкция траста характерна для стран англо-саксонской правовой семьи (в том числе ряда офшорных юрисдикций) и не предусмотрена в большинстве стран континентальной Европы, включая Россию.

Бенефициар для целей применения СИДН

В международном налоговом праве (а именно – для целей применения соглашений об избежании двойного налогообложения (СИДН)) слово «бенефициар» имеет иное значение. Под ним понимается лицо, имеющее фактическое право на доход. Причём, такими лицами могут быть и физические лица, и юридические лица, и иные структуры.

Дело в том, что льготные положения СИДН (пониженные ставки или освобождения от налога) могут правомерно применяться при условии, что получатель дохода (резидент государства-стороны СИДН) является лицом, имеющим фактическое право на такой доход. Данная формулировка используется в большинстве русских текстов СИДН. В равно аутентичных англоязычных текстах тех же СИДН она звучит как “beneficial owner” («бенефициарный собственник»).

Согласно пункту 2 статьи 7 НК РФ лицом, имеющим фактическое право на доходы, признается лицо (или иностранная структура без образования юридического лица), которое в силу прямого и (или) косвенного участия в организации, контроля над организацией (структурой) либо в силу иных обстоятельств имеет право самостоятельно пользоваться и (или) распоряжаться доходом, полученным этой организацией (структурой).

Иностранное лицо не признается имеющим фактическое право на доходы, если оно:

– обладает ограниченными полномочиями в отношении распоряжения этими доходами,
– осуществляет в отношении указанных доходов посреднические функции в интересах иного лица, не выполняя никаких иных функций и не принимая на себя никаких рисков,
– прямо или косвенно выплачивая такие доходы (полностью или частично) этому иному лицу, которое при прямом получении таких доходов от источников в Российской Федерации не имело бы права на применение соответствующих положений СИДН.

Указанный подход призван предотвращать злоупотребление льготными положениями СИДН в случаях, когда при выплате дохода из России в адрес лица – резидента страны-участника СИДН, бенефициарным собственником дохода оказывается третье лицо из иной, например, офшорной, юрисдикции с нулевым налогообложением. На практике также возможны ситуации, когда фактическим (конечным) получателем выплачиваемого за рубеж дохода оказывается налоговый резидент РФ (для таких случаев НК РФ предусматривает специальные правила – статьи 7, 312 НК РФ).

Иностранная организация, получающая доход из России без удержания в России налога у источника (или с применением пониженных ставок) согласно СИДН, должна предоставлять налоговому агенту в России документальное подтверждение наличия у неё фактического права на доход (пункт 1 статьи 312 НК РФ). Данное требование действует с 1 января 2017 года.

Права и ответственность бенефициаров

Бенефициар обладает следующими правами:

  • распоряжение собственной долей;
  • контроль над соблюдением своих обязанностей руководством организации;
  • участие в собраниях, проводимых руководством компании, и принятие решений в соответствии с собственной долей в ней;
  • получение дохода от результатов функционирования организации.

Бенефициар может защитить свое имущество, заключив договор на трастовое управление.  Однако при нарушении его условий, сам бенефициар будет нести ответственность.

7. Ответственность за отсутствие и непредставление информации о бенефициарах

За отсутствие и непредставление по запросу налоговых или иных уполномоченных органов власти информации о бенефициарах предусмотрен штраф в размере (ст. 14.25.1 «Нарушение юридическим лицом обязанностей по установлению и представлению информации о своих бенефициарных владельцах» КоАП РФ, Письмо Росфинмониторинга от 29.07.2019 N 01-04-05/17015):

  • для должностных лиц — от 30 тыс. до 40 тыс. руб.;
  • для юридических лиц — от 100 тыс. до 500 тыс. руб.

7. Оффшоры и бенефициары 🌄📝

Оффшорные зоны – это страны или отдельные территории в государстве с упрощенными условиями ведения бизнеса.

Упрощенный режим регистрации предприятий и предоставления отчетности позволяет легко сохранять инкогнито конечным бенефициарам.

Ранее бенефициар назывался контролирующим лицом, и должен был иметь минимум 50% акций или половиной решающих голосов в совете директоров.

Позже, когда выяснилось, что с 49% акций легко уйти от правоохранительных органов в случае нарушения закона, было введено понятие бенефициар.

Сейчас контролирующему лицу достаточно иметь 10% акций, иметь право голоса или занимать руководящую должность.

Банковская гарантия: бенефициар и принципал

В кредитовании термин бенефициар применяется в сфере выдачи банковской гарантии. Там фигурирует два лица – бенефициар и принципал. Они являются противоположностями: бенефициар – кредитор, то есть выгодополучатель, а принципал – заемщик. За неисполнение обязательств со стороны принципала, на себя обязательства берет третья сторона – банк-гарант принципала.

То есть, между принципалов и бенефициаром заключается контракт на предоставления кредита принципалу. Он обращается в свой банк, с просьбой выдать ему гарантию, в отношении выданного кредита. И если кредитная организация решает удовлетворить эту просьбу, то этот банк принимает на себя обязательство погасить задолженность и проценты своего клиента, если он будет не в состоянии уплатить эту сумму.

При этом существует и четырехсторонняя форма сделки, при которой, банк принципала предоставляет свою гарантию кредитной организации бенефициара которая, в свою очередь, предоставляет своему клиенту гарантию от своего имени.

Наличие посредника увеличивает стоимость гарантии, но при этом и повышает надежность всей операции, потому что теперь существует два банка, которые имеют прямые или косвенные обязательства перед бенефициаром. Именно благодаря этому, риск неуплаты снижается до минимума.

Банковская гарантия заключается для:

  • Гарантированного исполнения обязательств;
  • Осуществления платежей в конкретных ситуациях;
  • Исполнения работ по государственным и коммерческим контрактам;
  • Перемещения товара через таможню.

Но несмотря на то, что номинально, гарантия является банковской, на территории Российской Федерации, по заявлению принципала в роли Гаранта может выступать как юридическое лицо, так и страховая компания. Юридическое лицо берет на себя обязательство, рассчитаться по долгам принципала в случае неуплаты им самим суммы основного долга и процентов бенефициару.

Согласно Российскому законодательству, выдача гарантий относится к перечню банковских операций. Но мировая практика говорит о том, что сужение спектра юридических лиц, которые предоставляют гарантийные услуги может снизить популярность этого инструмента, как обеспечения возвратности кредита.

Благодаря чему, операции по которым будет использоваться этот инструмент, как способ диверсификации рисков, значительно упадет, что может привести к увеличению мошенничества как со стороны банков, так и юридических лиц-принципалов.

Но при этом, если страховая компания выполнит услугу из перечня банковских, то по закону ей положено взыскание или полный отзыв лицензии. И это несмотря на то, что вся сущность страховых компаний подразумевает проведение подобных операций. Ведь именно страховые должны снижать риски неуплаты, путем выставления гарантий (страховки) и последующих выплат, если принципал не выплатил деньги (произошел страховой случай).

В таких условиях, банки выступают своеобразными монополистами на предоставление услуги банковской гарантии. Выгода банка-гаранта может составлять от 2 до 10% от суммы, которая должна будет быть уплачена, если клиент не исполнит свои обязательства. При этом все расходы ложатся на сторону принципала, ведь это ему требуется дополнительное обеспечение, для того, чтобы получить заем или обеспечить свои обязательства перед бенефициаром.

То есть бенефициаром в привычном понимании этого слова, в банковской гарантии является сам гарант, ведь это он получает прибыль от заключения договора гарантии. Также бенефициаром можно называть и кредитора, который получает дополнительную гарантию возврата денежных средств — т. е. дополнительную прибыль.

8. Защита прав бенефициарных владельцев

Когда человек передает в доверительное управление часть своих активов, всегда существуют определенные риски.

К основным рискам относятся:

  • сокрытие реального положения дел на предприятии действующим руководством;
  • использование мошеннических схем в работе;
  • нарушение условий трастового договора;
  • несоблюдение сроков и оговоренных размеров дохода;
  • сокращение влияния бенефициара на принимаемые решения.

Чтобы минимизировать риски, необходимо составлять соглашение о доверительном управлении, предусматривающее серьезные санкции за его нарушения, и настаивать на безоговорочном выполнении всех пунктов.

Рейтинг
( 1 оценка, среднее 5 из 5 )
Загрузка ...