Аффилированные лица – кто это: примеры, признаки, ответственность

В статье рассмотрен вопрос: что такое аффилированные лица и важность их роли в деятельности компаний. Обзор прав, обязанностей и ответственности.

Аффилированность – что это такое простыми словами

Аффилированные лица – это все лица, которые по своему статусу могут влиять на управленческие решения в организации или у индивидуального предпринимателя. Под влиянием подразумевается контроль над стратегией развития предприятия, принятием решений о слияниях и поглощениях, о крупных сделках (закупки или продажи), структуре руководства и т.п.

Термин «аффилированность» произошел от английского «affiliate» – «филиал», «отделение», «компаньон», «присоединенный».

Законодательство в России описывает аффилированность юридических лиц не настолько четко, как в западных странах – у нас это более широкое понятие. В Налоговом кодексе РФ (статьи 20; 105.1 и 105.2) есть понятие взаимозависимых лиц. В действующем до сих пор законе РСФСР от 22.03.1991, № 948-1 (статья 4) кратко перечислены аффилированные лица и указаны основные признаки аффилированности.

Что такое аффилированность

Наверняка, вы когда-нибудь слышали о существовании таких терминов как:

  1. Совет директоров.
  2. Миноритарии.
  3. Акционеры.
  4. Учредитель.

Все эти лица связаны с финансовым миром, а в частности, с компаниями и лицами, которые ведут предпринимательскую деятельность. Зачастую, в компании есть: учредитель и совет директоров, то есть аффилированные лица, голос которых может влиять на работу компании или фирмы.

Если в компании есть совет директоров, это не может быть среднестатистическая фирма, которая является новичком на бизнес арене. Как минимум, она должна иметь солидную капитализацию и вес на финансовом рынке.

Совет директоров и люди, которые фигурируют в нем, не создают решения с нуля, они оценивают их и помогают учредителю, и его помощникам принять уже существующее решение. Это может быть какой-нибудь проект, сотрудничество с тем или иным человеком или фирмой, открытие новых филиалов и так далее.

Нужно четко различать, где заканчиваются права аффилированных лиц и начинаются права учредителя компании. Учредитель компании это человек, который создает и принимает ключевые решения, а аффилированные лица это люди, которые ему в этом помогают.

Если говорить по сути, то совет директоров это сборище людей, которые приобрели акции компании и имеют право голоса в принятии тактических и стратегических решений, связанных с ней. Они не участвуют в формировании состава компании, не принимают судьбоносных решений и не вытаскивают компанию со дна, когда она там находится.

Всегда нужно четко понимать, кто настоящий босс компании и кто заинтересован в том, чтобы она процветала, а кто просто принимает участие в ее деятельности. Эту весомую разницу всегда нужно учитывать, когда вы начинаете с кем-то спор или дискуссию о том, кто для компании имеет больший вес: совет директоров или ее основатель.

Если у компании начнутся проблемы, и она перестанет быть такой же рентабельной, какой была раньше, акционеры просто выведут свои деньги из нее и вложат их в другие проекты. Их финансовая деятельность не закончится на крахе одной компании, а наоборот, только станет крепче и увереннее. Ведь поражения закаляют боевой дух человека, равно как и победы.

аффилированные лица, аффилированность, ответственность, обязанности, действия Кто такие аффилированные лица: в чем заключается аффилированность + ответственность, обязанности, действия

Признаки аффилированного лица

  • Имеет право голоса на собраниях акционеров ОАО или участников ООО.
  • Владеет пакетом акций, позволяющим влиять на решения собрания акционеров, или долей в уставном капитале. К примеру, ПАО «Газпром» владеет 100% акций ООО «Газпром трансгаз Уфа» и в соответствии с этим осуществляет прямой контроль, являясь для своей уфимской «дочки» аффилированным лицом.
  • Имеет родственные связи с руководителями/членами совета директоров/владельцами организации. Давид Трактовенко владеет холдингом «Банкирский дом «Санкт-Петербург», а его сын Вячеслав является председателем совета директоров сети кафетериев «Микс» и сети фитнес-клубов «Фитнес-формула». Первый по отношению ко второму – аффилированное лицо.
  • Вправе отменять или приостанавливать действие решений исполнительных органов компании (если аффилированным лицом является член правления).

Зачем нужны аффилированные лица?

Складывать все яйца в одну корзину – рискованно. Особенно в России, где удары по чужим корзинам не редкость. В таком случае возникает необходимость создать дополнительную организацию (зарегистрировать ИП), чтобы проводить часть операций через эту структуру. Иногда предусмотрена обязанность сообщать о том, что организации являются взаимосвязанными.

К примеру, п.8 ч.2 ст.50 ФЗ №14 от 08.02.1998 «Об ООО» обязывает хранить списки аффилированных лиц и представлять их участнику общества по первому требованию. Однако структуры могут быть взаимосвязанными, даже будучи зарегистрированными в разных субъектах РФ и в разных странах. И тогда обязанность обнародовать эту информацию вроде как отсутствует.

Связь по своему характеру может быть различной:

  1. Семейной, родственной, дружественной;
  2. Имущественной;
  3. Договорной;
  4. Управленческой.

Не новость, что аффилированные лица используются для создания видимости конкуренции при участии в госзакупках. Секрет успеха прост: к торгам допускаются только определённые организации, которые договариваются, кому побеждать, а кому – проигрывать. Сама идея государственных закупок в этом случае теряет смысл.

В 2016 г. произошла страшная трагедия: во время отдыха в парке-отеле «Сямозеро» и при сплаве по реке группа попала в шторм, погибло 14 детей. Их безопасность должным образом обеспечена не была, а процесс организован поверхностно. При расследовании дела выяснилось, что для организации детского отдыха ежегодно проводились аукционы московскими властями. В них неизменно выигрывало ООО «Парк-отель «Сямозеро», мнимую конкуренцию которому составляло ООО «Карелия-опен». Обе компании были зарегистрированными по одному адресу и очевидно являлись аффилированными структурами.

Ещё один вариант – создание взаимосвязанных организаций для уменьшения налоговой базы. Часть бизнеса распределяется на формальные структуры, работающие по УСН, ПСН, в качестве ИП. Если такая схема вскроется, юридическому лицу не поздоровится. Сделки могут быть признаны недействительными, а «спасённые» от налогов деньги придётся выплатить, с учётом пени.

Нормативные акты

Принятая в России терминология сформулирована менее четко, чем в зарубежных правовых нормах. Кроме того, разные отрасли права трактуют одинаковое по сути понятие с отдельными вариациями (таблица 1).Руководство к действию

Нормативно-правовой источник

Понятие взаимосвязанности субъектов предпринимательства в источнике права

Гражданский Кодекс, антимонопольные законы

Аффилированные лица

Налоговый Кодекс

Взаимозависимые лица

ПБУ 11/2008

Связанность сторон

Об аффилированности прямо сказано в ст. 53 Гражданского Кодекса. В старом Законе РСФСР № 948-1, принятого еще в марте 1991 г. впервые были даны понятия взаимосвязанности. Сейчас из этого закона действительны только первоначальные определения, а все остальные положения в 2006 году заменил антимонопольный закон № 135-ФЗ. В нем также сказано о группе лиц и даны исчерпывающие пояснения об участниках такой группы.

Видео о том, кто это аффилированные лица:

Аналогичное аффилированности определение взаимозависимости существует в ст. 20 и главе 14, ст. 105.1 и 105.2 Налогового Кодекса. При этом более детальное описание зависимых лиц приведено в ст. 105.

По каким признакам можно понять, что лицо является аффилированным

На аффилированность, в первую очередь, оказывают влияние факт взаимоотношений между организацией, предпринимателем и аффилированным лицом и возможность производить действия, оказывающие влияние на предпринимательскую активность, определенным лицом. Подобная зависимость может проявляться в разных случаях:

  • если лицо обладает долей в уставном капитале организации;
  • если лицо вправе давать указания, которые нельзя будет не исполнить, благодаря наличию достаточного правового статуса;
  • при наличии родственных или дружеских связей между руководством и аффилированным лицом.

Несмотря на ограниченный список признаков аффилированность – явление частое и весьма распространенное в бизнес-практике. Наличие признаков аффилированности позволяет лицу:

  • принимать важнейшие управленческие решения по вопросу назначения сотрудников, внесения изменений в учредительные документы;
  • принимать решение в организации дочерних компаний или их отчуждении;
  • изменять стратегии развития;
  • приобретать и отчуждать контрольный пакет акций;
  • выступать посредником в вопросе вывода активов из бизнеса.

Закон «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности» в

ст. 4

указывает на то,  что аффилированные отношения должны быть юридически оформленными, иначе их нельзя считать таковыми. На самом деле суды не столь категоричны по данному вопросу, и судья может вынести решение о наличии аффилированности по формальным признакам. Судебная практика в основном касается оспаривания сделок между взаимозависимыми лицами.

Например, в определении ВАС РФ от 24.03.2009 ВАС-2808/09 по делу №А76-1355/2008-5-156 суд не признал наличие аффилированности, так как физлица не являются родственниками. В другом деле (определение Верховного Суда РФ от 15.06.2016 №308-ЭС16-1475 по делу №А53-885/2014) суд признал аффилированность на основании фактических обстоятельств, а не формальных признаков.

См. также

  • Аффилиация
  • Аффилирование

См. также[править | править код]

  • Аффилиация

Права и обязанности аффилированных лиц

Права аффилированных лиц каким-то особым образом законодательством не установлены. Они полностью соответствуют правам других лиц, участвующих в экономике РФ. Зависимые и контролирующие организации и физлица вправе вести совместную экономическую деятельность, координировать свои стратегии развития, но не выходить за рамки антимонопольных норм и требований антикоррупционного законодательства.

А вот обязанностей у аффилированных лиц больше, чем у прочих субъектов рынка. В конкретном законодательном акте они не описаны, однако проистекают из общего смысла деятельности группы предприятий, связанных между собой. Эти обязанности таковы:

1 Информировать контрагентов о своей аффилированности с другими лицами в случае проведения сделок с заинтересованностью (в данном случае – когда одной из сторон сделки является аффилированное или зависимое лицо). Ответственность за нарушение этого требования наступает только в случае, когда контрагент доказал, что ущерб ему нанесен непредоставлением информации. Сделка может быть отменена.

2 Информировать о появлении аффилированности в случае приобретения более 20% акций или долей в уставном капитале другого лица. Этот пункт касается только акционерных обществ, которые обязаны публиковать отчетность в соответствии с законом. Сведения аффилированная компания публикует в течение 10 дней в официальном публикаторе данных о госрегистрации юридических лиц. Основной сложностью является контроль дочерних и зависимых компаний на предмет продажи и покупки ими небольших пакетов акций (если это разрешено Уставом фирмы). Если ваша дочерняя фирма А приобретает, скажем, 10%-ный пакет акций компании Б, а у вас уже есть 10% акций той же компании Б, то вы, сами того не подозревая, попадаете в список аффилированных лиц последней.

3 Вести список аффилированных лиц. Эта обязанность более актуальна для акционерных обществ, нежели для ООО, однако перечень должен быть и у тех, и у других. Если компания размещает свои акции на бирже, у нее появляется обязанность предоставлять список аффилированных лиц в Центробанк РФ (в составе прочей отчетности) и организатору биржевых торгов. Также эти списки должны размещаться на официальных сайтах компаний и быть в общем доступе как минимум 3 года с момента размещения и столько же – со времени каждого обновления.

Порядок учета

В перечне должны быть указаны следующие сведения:

  1.  Название фирмы и ее почтовый адрес;
  2. Для физических лиц – Фамилия и инициалы субъекта, а также адрес проживания;
  3.  Если имеются основания, для того, чтобы являться влиятельной стороной, указываются эти основания. А также и их дата наступления.

Сделки с аффилированными лицами

В законах об отдельных коммерческих компаниях содержится состав заинтересованных лиц, относящихся к аффилированным. Юридическое лицо будет заинтересованным при заключении соглашения, если посредником, выгодоприобретателем или стороной сделки будет АЛ.

Обратите внимание!

К подобной сделке можно отнести договор, который заключен между членом совета директоров ООО и самой компанией, между фирмой и иным хозяйственным обществом, в которой близкий родственник руководителя имеет контрольный пакет акций.

Нормы законодательства направлены на то, чтобы защитить интересы коммерческой компании, являющейся субъектом гражданских правоотношений и ее членов от невыгодных последствий соглашения, стороной которого было заинтересованное лицо, желающее получить личную выгоду.

Защита сделок от заинтересованности АЛ связан связана с таким обязательными действиями, как:

  • отстранение заинтересованного лица не только от подписания договора, но и от первоначального участия в обсуждении условий соглашения и целесообразности его заключения;
  • утверждение договора высшим органом управления компании.

Заключая сделку между взаимозависимыми лицами, очень важно обратить внимание на порядок определения цены, влияющей на налоговые последствия соглашения.

Правила ведения реестра аффилированных лиц

Разработаны определенные требования к ведению подобного реестра. Форму учета выбирает и утверждает отдельным приказом непосредственно организация. Она обязана содержать следующие реквизиты:

Ведение электронного реестра

  • полное наименование
  • юридический адрес
  • реквизиты компании
  • дата возникновения аффилированности
  • описание события
  • наименование физического лица и его адрес
  • размер принадлежащей доли в уставном капитале

Законом не уточняются сроки обновления информации, даты и сроки устанавливает непосредственно сама компания. Как правило, подобные данные обновляют 1 раз в квартал или год.

Какую ответственность несут аффилированные лица

За нарушения в информировании об аффилированности лицо может понести несколько видов ответственности.

1 Ответственность за непредоставление информации (в том числе непредоставление в требуемый срок). Если фирме нанесен ущерб по вине аффилированного лица, он должен быть возмещен виновником в полном объеме. Возмещаются как собственно ущерб, так и упущенная выгода.

2 Ответственность за отсутствие списка аффилированных лиц либо ненадлежащее его ведение. Санкции предусмотрены по статье 13.25 КоАП РФ: штраф на должностных лиц от 2500 до 5000 рублей, на юрлицо – от 200 000 до 300 000 рублей.

3 Ответственность за нарушение требований о сделках с заинтересованностью. Если информация об аффилированности лица не внесена в соответствующий список, не опубликована или преднамеренно утаивается, это может стать поводом для отмены сделки, в которой не проведена специальная процедура одобрения.

4 Ответственность за нарушение ценообразования. Продажи товаров или услуг между взаимозависимыми лицами всегда привлекают пристальное внимание налоговых органов. Аффилированное лицо имеет все возможности повлиять на то, чтобы цена была резко снижена или наоборот, повышена по сравнению с рыночной. Поэтому подобные сделки подвергаются дополнительным проверкам, и в случае выявления нарушений на аффилированное лицо накладываются штрафы, пропорциональные недоплаченным/переплаченным в процессе сделки суммам.

Проверяются взаимозависимые лица несколькими методами:

  • цены, использованные в сделке, сравниваются с рыночными;
  • цена закупки у аффилированного лица сравнивается с ценой последующей продажи сторонним потребителям;
  • сравнивается обычная для подобных сделок рентабельность с рентабельностью сделки между взаимозависимыми лицами;
  • изучается, не пошла ли часть доходов, полученных от сделки, аффилированному лицу;
  • оценивается отчетность обеих фирм по расходам: не получаются ли у одной из них расходы чрезмерными или, напротив, минимальными.

Опротестовать решение налоговиков о взыскании можно, но нужны веские доказательства. К примеру, в арбитражном суде Поволжского округа в 2016 году рассматривалось дело о предположительно заниженных ценах, по которым предприятие продавало членам своего совета директоров жилье, ранее купленное по рыночной цене. Решение о продаже принимали те же члены коллективного исполнительного органа. Однако компания представила внутреннее положение, по которому цена квартиры устанавливалась в твердой сумме более 15 лет назад и с тех пор не менялась. Суд принял решение в пользу ответчика, доводы налоговой инспекции сочтены вмешательством в законную коммерческую деятельность фирмы.

5 Ответственность за вывод активов из аффилированных компаний с целью их преднамеренного банкротства. Выявляют подобные нарушения налоговые органы. Признаками вывода активов из аффилированных лиц считаются такие:

  • новое юрлицо зарегистрировано во время проведения налоговой проверки аффилированной компании;
  • у новой и старой компаний совпадают фактические адреса, телефоны, сайты, виды деятельности;
  • активы аффилированной компании уменьшаются, а новой фирмы – растут примерно в той же пропорции;
  • сотрудники аффилированной фирмы переходят работать в новую компанию;
  • договоры, оформленные на прежнюю фирму, переоформляются на новую;
  • использование новой компании как посредника при операциях с аффилированной фирмой;
  • передача новой фирме брендов, логотипов и других средств индивидуализации от аффилированной компании.

6 При наличии одного или нескольких подобных признаков, подпадающих под п.2 статьи 45 НК РФ, налоговые органы получают право взыскать с новой компании долги по налогам, числящиеся за аффилированной фирмой.

Пример:

В 2015 году в Верховном Суде РФ рассматривалась апелляция (№306-КГ) по делу о взыскании недоимки с взаимозависимого лица. Владелец фирмы накануне налоговой проверки зарегистрировал новое юрлицо. Название было тем же, что и у проверяемого, совпадал род деятельности, дизайн официального сайта (адрес отличался только нижним подчеркиванием), сотрудников спешно перевели в новую фирму. Руководителем обеих компаний был один и тот же человек. Никакой информации об аффилированном лице новая компания не публиковала и официально не сообщала контрагентам.

В ходе проверки выяснилось, что выручка от продажи товаров поступала не первоначальной фирме, а посреднику, которым оказалась… новая компания. Расчетов с аффилированной фирмой при этом не проводилось.

Суд вынес определение о том, что деятельность новой фирмы полностью управлялась прежним юрлицом с целью вывода активов и ухода от налогообложения. Первоначальная фирма была признана аффилированным лицом, обе компании – взаимозависимыми.

Публичные торги

При проведении аукционов (публичных торгов) в Российской Федерации необходимо проверить их участников на аффилированность. Так предписывает ФЗ №44 (2013). Закон устанавливает ряд ограничений по закупкам для участников комиссии. В частности, в отношении лиц, что могут быть заинтересованы в результатах проводимых торгов.

Чтобы избежать проблем и недоразумений при участии в аукционе, компании представляют письма, свидетельствующие об отсутствии аффилированности. Так как нередкой бывает ситуация, когда на определенный лот претендуют две фирмы, имеющие одного и того же владельца.

Схема тут проста: первая фирма подстраховывает вторую. Делает минимальную ставку. В то время как вторая называет высокую стоимость. При таком раскладе дел остальные участники отказываются поднимать свои ставки, что останавливает аукцион.

Но это еще не все. Второй игрок отказывается от покупки лота. Поэтому он достается первой фирме по минимальной цене. Так аффилированность позволяет совершить весьма выгодное приобретение. Правда, незаконным путем.

Как ее выявить здесь? Если есть какие-то подозрения насчет участников торгов, нужно проследить всю цепочку бенефициаров (выгодоприобретателей). Если выявлен факт заинтересованности, собраны необходимые доказательства, то по решению суда сделка признается недействительной (на основании ст. 10, ст. 168 ГК РФ).

субаренда признак аффилированности
Рейтинг
( 1 оценка, среднее 5 из 5 )
Загрузка ...